揭秘丨招標文件中那些違規的操作
時(shí)間：2020-11-09 訪(fǎng)問(wèn)量：1437
買(mǎi)到可用、實(shí)用的貨物，享受到優(yōu)質(zhì)、便捷的服務(wù)，這是采購的終極訴求。為了達成這一目的，實(shí)現物有所值的采購理念，就要對供應商的資格提出合理且合法的要求。這樣，一方面可以吸引適格的供應商積極參加投標；另一方面，也可以提示不具備相應供貨或者服務(wù)能力的供應商慎重。資格條件提得好，既可以提高采購效率，又能夠降低投標的社會(huì )成本。
但是，在實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì )在招標中出現一些對供貨商設置不合理資格條件的情況，我們一起來(lái)看一下。
將供應商的成立年限或者經(jīng)營(yíng)年限作為評分因素
在政府采購過(guò)程中，經(jīng)常會(huì )碰到采購人希望將供應商的成立年限或者經(jīng)營(yíng)年限作為評分因素的情況，最直接的理由是成立年限越久企業(yè)經(jīng)驗越豐富，越有利于項目的履約。那么這種做法是否合理呢？
首先，供應商成立年限或經(jīng)營(yíng)年限與供應商針對某類(lèi)項目的項目經(jīng)驗沒(méi)有必然關(guān)系，比如一家成立二十年之久的主營(yíng)業(yè)務(wù)為物業(yè)管理服務(wù)的公司，近兩年才開(kāi)始兼營(yíng)城鎮公共衛生服務(wù)，那對于一個(gè)城鎮公共衛生服務(wù)采購項目來(lái)說(shuō)，很明顯該公司從事城鎮公共衛生服務(wù)的項目經(jīng)驗與其成立年限毫無(wú)關(guān)系。即使對于一個(gè)物業(yè)管理服務(wù)采購項目，一個(gè)成立五年且經(jīng)營(yíng)良好的物業(yè)公司，也并非一定比一個(gè)成立十年但業(yè)績(jì)平平的物業(yè)公司項目經(jīng)驗少。
其次，將供應商的成立年限或者經(jīng)營(yíng)年限作為評分因素違反了政府采購相關(guān)法規政策，具體如下：
一、《中小企業(yè)促進(jìn)法》第四十條第三款規定：“政府采購不得在企業(yè)股權結構、經(jīng)營(yíng)年限、經(jīng)營(yíng)規模和財務(wù)指標等方面對中小企業(yè)實(shí)行差別待遇或者歧視待遇”。該條明確了政府采購設定企業(yè)經(jīng)營(yíng)年限構成對中小企業(yè)實(shí)行差別待遇或者歧視待遇，并進(jìn)行了禁止性規定。
二、《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第五十五條第二款規定：“評審因素的設定應當與投標人所提供貨物服務(wù)的質(zhì)量相關(guān)，包括投標報價(jià)、技術(shù)或服務(wù)水平、履約能力、售后服務(wù)等”。
供應商的經(jīng)營(yíng)年限長(cháng)短并不能客觀(guān)反映其經(jīng)營(yíng)狀況或履約能力。有的成立幾十年的企業(yè)可能因經(jīng)營(yíng)狀況不佳面臨破產(chǎn)風(fēng)險，而有的企業(yè)雖然剛剛成立不久，但因其資金雄厚、初創(chuàng )團隊經(jīng)驗豐富、管理規范，可能具備較強的履約能力。所以供應商成立年限或經(jīng)營(yíng)年限的長(cháng)短與其所投貨物或者服務(wù)的質(zhì)量并沒(méi)有必然的關(guān)系，不應作為評分因素。
三、《關(guān)于促進(jìn)政府采購公平競爭優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境的通知》（財庫[2019]38號）將“設置或者變相設置供應商規模、成立年限等門(mén)檻，限制供應商參加政府采購活動(dòng)”定義為政府采購領(lǐng)域妨礙公平競爭的做法，并要求進(jìn)行全面清理。
四、《政府采購法實(shí)施條例》第二十條“采購人或者采購代理機構有下列情形之一的，屬于以不合理的條件對供應商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇：（二）設定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需求不相適應或者與合同履約無(wú)關(guān)；（四）以其他不合理的條件限制或者排斥潛在供應商”。
將財務(wù)指標或“無(wú)虧損”作為供應商資格要求
供應商參與政府采購活動(dòng)，根據《政府采購法實(shí)施條例》第十七條的規定，應當提供財務(wù)狀況報告。針對這一規定，有招標企業(yè)在資格條件要求投標人達到一定的財務(wù)指標或者為無(wú)虧損企業(yè)，這樣做合法嗎？
首先，在資格條件中不能設置具體的財務(wù)指標，是因為具體的財務(wù)指標一般都會(huì )涉及到企業(yè)的資產(chǎn)、營(yíng)業(yè)收入、利潤等因素，這屬于變相設置企業(yè)規模、排斥其他供應商。
要求企業(yè) “無(wú)虧損”，是變相要求企業(yè)的利潤狀況，違反了《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“87號令”）第十七條的規定。87號令第十七條明確要求，采購人、采購代理機構不得將投標人的利潤等規模條件作為資格要求或者評審因素。
那么，企業(yè)需提供的財務(wù)狀況報告究竟指哪些內容呢？
某監管部門(mén)負責人在接受采訪(fǎng)時(shí)指出，財務(wù)狀況報告應包括但不限于最近一期經(jīng)審計的財務(wù)報告。其他組織、自然人及成立未滿(mǎn)一年的法人應提供銀行出具的資信證明。
財政部在答網(wǎng)友提問(wèn)時(shí)表示，財務(wù)狀況報告是指經(jīng)審計的財務(wù)報告或銀行出具的資信證明，只要是能證明供應商財務(wù)狀況的材料即可。經(jīng)審計的財務(wù)報告包括“四表一注”，即資產(chǎn)負債表、利潤表、現金流量表、所有者權益變動(dòng)表及其附注。關(guān)于以何種形式提供相關(guān)證明材料，由采購人和采購代理機構在招標文件中約定，采購人和采購代理機構應當遵循盡量減輕供應商負擔的原則，可以通過(guò)書(shū)面聲明、相關(guān)主管部門(mén)官網(wǎng)查驗等方式進(jìn)行證明的事項，可不再要求供應商提供相關(guān)材料或證明。
采購人、采購代理機構應該如何設定合理的供應商資格條件？
一般來(lái)講，采購人可在采購公告和采購文件中，要求潛在供應商具備相應的資格條件，必須與采購項目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要相契合。從反面來(lái)看，提資格條件要求要同時(shí)做到四個(gè)“不得”：
一是，不得在國務(wù)院明令取消的行政審批事項目錄內（落實(shí)簡(jiǎn)政放權精神）；
二是，不得對企業(yè)的注冊資本、資產(chǎn)總額、營(yíng)業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規模條件作出限制（不能歧視中小企業(yè)）；
三是，不得指向特定的供應商、品牌、產(chǎn)品、商標及專(zhuān)利等（維護市場(chǎng)公平）；
四是，不得把特定地域、特定行業(yè)的業(yè)績(jì)作為資格條件（維護市場(chǎng)統一）。
第一，發(fā)布招標公告時(shí)，要求 “投標人提供本地化服務(wù)，須在當地設立分支機構”；
第二，限定供應商的所有制形式、組織形式或者所在地。
第三，在招標文件中規定“投標文件中必須有采購人出具的場(chǎng)地踏勘證明、測試證明”，或者“參加了代理機構統一組織的踏勘，不按時(shí)參加的不接收文件，其投標無(wú)效”等等。
第四，在采購文件的采購需求中，要求“投標貨物必須通過(guò)某個(gè)機構的檢測，否則投標無(wú)效”。
在財政部、發(fā)改委發(fā)布的《關(guān)于促進(jìn)政府采購公平競爭優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境的通知》、《工程項目招投標領(lǐng)域營(yíng)商環(huán)境專(zhuān)項整治工作方案》等政策文件中，也重申了一些不得被設定為項目資格條件的指標要素，小編結合法律規范和業(yè)務(wù)實(shí)踐，對資格條件設置時(shí)易引起合規風(fēng)險的指標進(jìn)行了梳理，供大家參考：
在實(shí)踐當中，除本表所列出的情況外，還有一些要素的設定也可能造成對潛在投標人的排斥或歧視。
例如財政部發(fā)布的一則政府采購處理公告中，某項目將歐盟環(huán)保認證證書(shū)作為重要技術(shù)條款，被財政部判定為“以不合理的條件對供應商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇”，而同一項目另一標包中將中國相關(guān)部門(mén)出具的節能產(chǎn)品認證證書(shū)和環(huán)境標志產(chǎn)品證書(shū)作為重要技術(shù)條款，則并未被認定是違規行為。
購買(mǎi)招標文件，需要一定的條件，如必須攜帶證書(shū)（安全生產(chǎn)許可證）或復印件等，這也是一種不合理的前置資格條件。比如在財政部公布的XX網(wǎng)絡(luò )建設工程項目投訴案中，招標公告要求供應商在購買(mǎi)招標文件時(shí)，需具有“軟件能力成熟度集成模型4級（CMMI level 4）及以上證書(shū)”。這種做法把本該在開(kāi)標后由采購人審查的因素，前置到了采購文件購買(mǎi)階段由采購代理機構項目經(jīng)辦人進(jìn)行，屬于程序違法。
售前咨詢(xún)專(zhuān)員