行業(yè)動(dòng)態(tài)

馳名商標；評審因素；促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展

某市文化館家具項目公開(kāi)招標，招標文件規定所投產(chǎn)品的生產(chǎn)廠(chǎng)家獲得“中國馳名商標”證書(shū)得2分。對此，投標人A公司認為此項設置存在排他性，違反公平公正原則。隨后，他向采購代理機構提出質(zhì)疑。

該項目采購代理機構給予書(shū)面回復，稱(chēng)目前市場(chǎng)上有很多家具生產(chǎn)廠(chǎng)家滿(mǎn)足此項設置條件，并且列舉了近20家“中國馳名商標”家具企業(yè)名單。

評審因素設置“中國馳名商標”分值是否合理？

作為采購人自然希望所采購貨物的質(zhì)量有保障，但是評分因素和評分標準既要與采購項目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要相適應，也要符合法律法規和相關(guān)政策要求，比如不得將供應商規模條件作為評審因素等。

四川經(jīng)緯通律師事務(wù)所律師徐執華認為，本案例所述情形涉嫌以不合理的條件對供應商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇，原因有四點(diǎn)：

一是與項目特點(diǎn)及實(shí)際需要不相適應。根據《商標法》《馳名商標認定和保護規定》以及《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋[2009]3號）等有關(guān)規定，馳名商標制度的意義主要在于保護被公眾所熟知的商標不被他人注冊或使用。也就是說(shuō)，“中國馳名商標”并不屬于企業(yè)業(yè)績(jì)、榮譽(yù)、商品質(zhì)量認證或信用評價(jià)等，將其設置為加分條件，與采購項目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應或者與合同履行無(wú)關(guān)。

二是未正確區分正當使用與違法使用馳名商標的界限。《商標法》第十四條第五款規定，生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中?！秶抑R產(chǎn)權局關(guān)于加強查處商標違法案件中馳名商標保護相關(guān)工作的通知》（國知發(fā)保函字〔2019〕229號）第二條規定，“將‘馳名商標’字樣視為榮譽(yù)稱(chēng)號并突出使用，用于宣傳企業(yè)或推銷(xiāo)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的商品或服務(wù)，則應依據《商標法》第十四條第五款規定進(jìn)行查處”。案例中，該項目采購人或代理機構有意淡化馳名商標認定與保護的法律性質(zhì)，不能正確區分“馳名商標”字樣正當使用與違法使用的界限，與上述相關(guān)規定相違背。

三是限制中小微企業(yè)參與政府采購活動(dòng)。馳名商標特點(diǎn)在于被公眾所熟知，一個(gè)品牌能做到“馳名”，企業(yè)的規模、經(jīng)營(yíng)時(shí)間和營(yíng)業(yè)收入則必然是中小微企業(yè)無(wú)法比擬的。顯然，這也違背《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》（財庫〔2011〕181號）規定的核心要義。

四是限制潛在供應商公平競爭機會(huì )。從本質(zhì)上講，采購人發(fā)布的采購文件應當對所有供應商平等對待，不得帶有明顯的歧視性、傾向性。案例中將“中國馳名商標”作為加分項，即便具有馳名商標的供應商超過(guò)三家，仍然歧視了非馳名商標品牌的供應商，排除或限制了潛在供應商公平參加競爭的機會(huì )。正值全國上下優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境的大背景下，以“中國馳名商標”作為加分項，不符合《優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境條例》第十三條等以及其他地方政策性要求。

《政府采購法實(shí)施條例》

第二十條　采購人或者采購代理機構有下列情形之一的，屬于以不合理的條件對供應商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇：

（一）就同一采購項目向供應商提供有差別的項目信息；

（二）設定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應或者與合同履行無(wú)關(guān)；

（三）采購需求中的技術(shù)、服務(wù)等要求指向特定供應商、特定產(chǎn)品；

（四）以特定行政區域或者特定行業(yè)的業(yè)績(jì)、獎項作為加分條件或者中標、成交條件；

（五）對供應商采取不同的資格審查或者評審標準；

（六）限定或者指定特定的專(zhuān)利、商標、品牌或者供應商；

（七）非法限定供應商的所有制形式、組織形式或者所在地；

（八）以其他不合理條件限制或者排斥潛在供應商。

《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》

第三條　任何單位和個(gè)人不得阻撓和限制中小企業(yè)自由進(jìn)入本地區和本行業(yè)的政府采購市場(chǎng)，政府采購活動(dòng)不得以注冊資本金、資產(chǎn)總額、營(yíng)業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等供應商的規模條件對中小企業(yè)實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。

《商標法》

第十四條　馳名商標應當根據當事人的請求，作為處理涉及商標案件需要認定的事實(shí)進(jìn)行認定。認定馳名商標應當考慮下列因素：

（一）相關(guān)公眾對該商標的知曉程度；

（二）該商標使用的持續時(shí)間；

（三）該商標的任何宣傳工作的持續時(shí)間、程度和地理范圍；

（四）該商標作為馳名商標受保護的記錄；

（五）該商標馳名的其他因素。

在商標注冊審查、工商行政管理部門(mén)查處商標違法案件過(guò)程中，當事人依照本法第十三條規定主張權利的，商標局根據審查、處理案件的需要，可以對商標馳名情況作出認定。

在商標爭議處理過(guò)程中，當事人依照本法第十三條規定主張權利的，商標評審委員會(huì )根據處理案件的需要，可以對商標馳名情況作出認定。

在商標民事、行政案件審理過(guò)程中，當事人依照本法第十三條規定主張權利的，最高人民法院指定的人民法院根據審理案件的需要，可以對商標馳名情況作出認定。

生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。

《優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境條例》

第十三條　招標投標和政府采購應當公開(kāi)透明、公平公正，依法平等對待各類(lèi)所有制和不同地區的市場(chǎng)主體，不得以不合理條件或者產(chǎn)品產(chǎn)地來(lái)源等進(jìn)行限制或者排斥。

政府有關(guān)部門(mén)應當加強招標投標和政府采購監管，依法糾正和查處違法違規行為。