行業(yè)動(dòng)態(tài)

《政府采購評審專(zhuān)家管理辦法》（財庫〔2016〕198號）第十六條規定，評審專(zhuān)家與參加采購活動(dòng)的供應商存在下列利害關(guān)系之一的，應當回避：（一）參加采購活動(dòng)前三年內，與供應商存在勞動(dòng)關(guān)系，或者擔任過(guò)供應商的董事、監事，或者是供應商的控股股東或實(shí)際控制人；（二）與供應商的法定代表人或者負責人有夫妻、直系血親、三代以?xún)扰韵笛H或者近姻親關(guān)系；（三）與供應商有其他可能影響政府采購活動(dòng)公平、公正進(jìn)行的關(guān)系。

需要回避的情形

參加采購活動(dòng)前三年內與供應商存在勞動(dòng)關(guān)系

根據《勞動(dòng)法》，勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)者與所在單位之間在勞動(dòng)過(guò)程中發(fā)生的關(guān)系。具體來(lái)說(shuō)，勞動(dòng)關(guān)系是指用人單位與勞動(dòng)者個(gè)人之間，依法簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者接受用人單位的管理，從事用人單位安排的工作，成為用人單位的成員，從用人單位領(lǐng)取報酬和受勞動(dòng)保護所產(chǎn)生的法律關(guān)系。在實(shí)際中，若用人單位沒(méi)有與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，但只要雙方實(shí)際履行了上述權利和義務(wù)，就形成了事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，也屬于本條約束的情形。

參加采購活動(dòng)前三年內擔任供應商的董事、監事

根據《公司法》，董事、監事是由股東選出或委派，代表股東利益，對公司的重大經(jīng)營(yíng)事項進(jìn)行決策和監督。董事、監事產(chǎn)生的依據是股東的委派，而非公司本身的聘用；其任務(wù)是代表股東參與對公司的管理和監督，而非在公司的管理下參與勞動(dòng)。因此，在通常情況下，董事、監事與其任職公司之間建立的關(guān)系不屬于“勞動(dòng)關(guān)系”。

參加采購活動(dòng)前三年內是供應商的控股股東或者實(shí)際控制人

根據《公司法》，控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會(huì )、股東大會(huì )的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實(shí)踐中，一般對前者稱(chēng)為絕對控股，后者稱(chēng)為相對控股，本條所稱(chēng)“控股”包括絕對控股和相對控股。實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠實(shí)際支配公司行為的人。簡(jiǎn)而言之，實(shí)際控制人就是實(shí)際控制上市公司的自然人、法人或其他組織。

采購學(xué)院（caigouxy）提醒，即將在明年實(shí)施的《民法典》中，已經(jīng)沒(méi)有“控股股東”的說(shuō)法，取而代之的是“控股出資人”。

與供應商的法定代表人或者負責人有夫妻、直系血親、三代以?xún)扰韵笛H或者近姻親關(guān)系

直系血親關(guān)系包括祖父母、外祖父母、父母、子女、孫子女、外孫子女等；三代以?xún)扰韵笛H，包括兄弟姐妹、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹，叔伯姑舅姨、侄子女、甥子女等；近姻親關(guān)系，包括配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶、子女的配偶及子女配偶的父母、三代以?xún)扰韵笛H的配偶。

除了《政府采購評審專(zhuān)家管理辦法》（財庫〔2016〕198號）第十六條因利害關(guān)系回避的情形，評審專(zhuān)家在下列特殊情況下也應當回避：

1.參與過(guò)進(jìn)口產(chǎn)品論證的專(zhuān)家，不得作為采購評審專(zhuān)家參與同一項目的采購評審工作（回避）。

2.由于評審專(zhuān)家對本單位的政府采購項目只能作為采購人代表參與評審活動(dòng)，政府采購項目如果抽到本單位的評審專(zhuān)家時(shí)，采購人已經(jīng)指定了采購人代表，那么抽到的評審專(zhuān)家應當回避。

3.技術(shù)復雜、專(zhuān)業(yè)性強的采購項目，通過(guò)隨機方式難以確定合適評審專(zhuān)家的，經(jīng)主管預算單位同意，采購人可以自行選定相應專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域的評審專(zhuān)家。自行選定評審專(zhuān)家的，應當優(yōu)先選擇本單位以外的評審專(zhuān)家。這種情況下，本單位的評審專(zhuān)家應盡量回避。

不需要回避的情形

參與過(guò)項目前期論證的評審專(zhuān)家，不需要回避

《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第18號，已廢止）第四十五條曾經(jīng)規定：招標采購單位就招標文件征詢(xún)過(guò)意見(jiàn)的專(zhuān)家，不得再作為評標專(zhuān)家參加評標。但是修訂后的《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）刪去了這條規定。這也意味著(zhù)，在政府采購中，參與過(guò)項目前期論證的評審專(zhuān)家可以參加該項目評標。

與供應商的法定代表人或者負責人有同學(xué)、戰友、老鄉、朋友等關(guān)系，不影響公平公正的，不需要回避

此類(lèi)情形比較難認定。實(shí)踐中，評審專(zhuān)家如果事先知情，最好主動(dòng)提出回避。如果評審專(zhuān)家沒(méi)有回避，評審過(guò)程中也沒(méi)有影響政府采購活動(dòng)公平公正的行為（比如對某一供應商打分明顯不合理高于其他人），不能認定評審專(zhuān)家違規。

某項目中，評審專(zhuān)家在投標人A公司有股份但沒(méi)有控股，也沒(méi)有在A(yíng)公司任職，也沒(méi)有擔任A公司的董事或監事，不需要回避

但在有些地方的案例中，也有把這種情形作為“其他可能影響政府采購活動(dòng)公平、公正進(jìn)行的關(guān)系”，要求評審專(zhuān)家回避。嚴格來(lái)說(shuō)不符合法律要求。

以下情形，也都不屬于法律規定需要回避的情形：

某項目中，重新組建評審委員會(huì )或重新采購，參與過(guò)第一次評審的專(zhuān)家不需要回避（有違法違規的評審專(zhuān)家除外）。

某項目中，評審專(zhuān)家為采購人主管部門(mén)領(lǐng)導，不需要回避。

某項目中，評審專(zhuān)家在該項目代理機構任職，不需要回避。

某項目中，評審專(zhuān)家與本項目代理機構負責人有親屬關(guān)系，不需要回避。

……

另外，采購學(xué)院（caigouxy）提醒，評審專(zhuān)家因利害關(guān)系應當回避的情形，限定的是評審專(zhuān)家與供應商之間的利害關(guān)系。對于評審專(zhuān)家之間的利害關(guān)系，相關(guān)法律并沒(méi)有限制。比如，隨機抽到的兩位評審專(zhuān)家來(lái)自同一單位或者是夫妻等親屬關(guān)系，不屬于回避的情形。

（采購學(xué)院整理）